Товарный знак и знак обслуживания

Товарный знак - знак, помогающий отличить продукт одного предприятии от продукта другого. Продукт /это означает все, что продается/ должен иметь отличительный знак, чтобы покупатель мог выбрать нужный ему среди подобных. Выбор значительно упрощается, если товары снабжены товарными знаками, поскольку, зная товарные знаки, покупатель может судить о маркированных ими продуктах. Товарные знаки важны, в частности, для потребительских товаров, в том числе для тех, которые ежедневно требуются в домашнем хозяйства.

К товарному знаку очень близок знак обслуживания. Он предназначен для того, чтобы различать сервис различных предприятий. В сервис входят, например, такие услуги, как предоставление автомобилей в аренду, организация путешествий и проч. Экономическая роль сервиса в последние годы возросла, поэтому знаки обслуживания становятся все более важными.

В мире нет таких стран, где не применялись бы товарные знаки и где знаки не защищались бы. Исключительное право на использование товарных знаков обычно получают посредством их регистрации, но в некоторых странах это исключительное право закрепляется после первичного использования знака.

В Российской Федерации товарные знаки и знаки обслуживания охраняются Законом РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров".

Аспекты правового регулирования в области охраны товарных знаков

В законах большинства стран, в том числе и в Законе РФ, оговариваются следующие аспекты правового регулирования в области охраны товарных знаков /здесь и далее имеются в виду и знаки обслуживания/:

исключительное право, его содержание,

порядок регистрации товарного знака,

объекты охраны,

совместное использование товарных знаков, совместное использование товарных знаков,

лицензирование или передача товарных знаков.

Чтобы установить пределы действия закона о товарных знаках в законах определяются:

виды знаков, которые можно регистрировать в качестве товарных;

продукты, для которых можно использовать товарные знаки;

категории знаков, которые закон будет охранять.

Закон РФ в ст. 1 дает следующее определение товарному знаку: "Товарный знак и знак обслуживания /далее - товарный знак/ - это обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних юридических и физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц".

Важнейшими условиями или критериями, которым должен соответствовать товарный знак, служат новизна и различительный характер , вызванные основным назначением знака индивидуализировать товар и выделять его из массы подобных, производимых другими предпринимателями.

Новизна

Новизна товарного знака состоит в его отличии от известных обозначений, вошедших в торговый оборот. При этом для выявления новизны не имеет значения, пользуются ли известные обозначения правовой охраной или они не имеют ее и приобрели значение рядовых, ставших "общественным достоянием". Новизна товарного знака обладает рядом особенностей по сравнению с новизной других объектов промышленной собственности, которые заключаются в следующем.

Новизна обозначает для товарного знака, что среди известных обозначений отсутствуют не только идентичные, тождественные, полностью совпадающие с ним обозначения, но также и подобные, сходные обозначения, т.е. совпадающие с ним лишь частично. Новизна устанавливается путем сопоставления с известными обозначениями. Наличие в торговом обороте тождестве иного, полностью совпадающего обозначения исключает новизну знака и является безусловным препятствием для признания его охраноспособным. Значительно труднее поддается оценке новизна при наличии в обороте лишь сходного обозначения, полностью не совпадающего с рассматриваемым.

Основным принципом, из которого исходят в этих случаях законодательство и мировая практика, служит недопустимость смешения знака и введения тем и самым в заблуждение потребителей.

Приводимый принцип недопустимости смешения является общим для всех стран и главным в определении возможной степени сходства и вместе с тем новизна знака. Поскольку ни один закон не определяет исчерпывающе, что составляет сходство обозначений, то интерпретация этого принципа зависит от конкретного случая, а также от практики, которая сложилась в каждой стране при его применении. Такой принцип основывается на восприятии знака потребителем. Поэтому при установлении сходства учитываются все возможные аспекты восприятия - зрительные, слуховые, а также общее впечатление, создаваемое знаком. В этой связи могут быть признаны не новыми знаки, созвучные имеющимся в обороте обозначениям, например, "сайлон" и "скайлон", либо содержащие сходные с известными изобразительные элементы; либо производящие равное впечатление от изображения и слова, передающего его смысл, например изображение слона и слово "слон", изображение Моны Лизы и слово "Джоконда" и т.п.

Поскольку товарный знак - обозначение, помещаемое на товаре, то новизна знака связана с товаром, для маркировки которого он предназначен.

Новизна определяется относительно только определенного вида товаров и является поэтому ограниченной.

В этой связи при сопоставлении знаков с целью выявления новизны учитывают лишь те, которые используются для обозначения этого же вида товаров. Знаки тождественные или сходные с рассматриваемым, но применяемые к товарам другого вида, как правило, не влияют на его новизну. Например, товарный знак "Чайка" используется разными производителями для маркировки швейных машин, пылесосов, стиральных машин, наручных часов. И это не нарушает исключительных прав владельцев этого товарного знака. Таким образом, товарный знак "Чайка" не может быть зарегистрирован в нашей стране для указанных групп товаров, но может быть зарегистрирован, например, для маркировки компьютеров или услуг по перевозке мебели и проч.

Понятие вида товара, к которому применим товарный знак, не имеет в мировой практике четких очертаний. Оно может включать как тождественные товары, так и сходные или подобные им. Под одним и тем же видом товаров, обозначения которых сопоставимы, понимаются однородные товары, объединенные каким-либо общим признаком. Определение такого общего признака, как основания группировки товаров, делается с точки зрения покупателя, который при оценке конкретных обстоятельств, выделяет нечто общее, объединяющее товары. Признаком однородности может быть разная природа происхождения товара, например, корма для животных и пищевые продукты; одна и та же цель его использования, например верхняя одежда и чулочные изделия; общее место продажи товара, которое позволяет покупателю предположить, что изделия изготавливались также и на одном предприятии.

В этой связи отдаленность товаров по природе происхождения цели применения и другим признакам может обусловить отнесение их к разным видам, обозначения которых сопоставленными быть не могут. Такими, например, являются предметы галантереи и машинное оборудование, трикотаж и строительные материалы, химикаты и кондитерские изделия.

Ограниченность новизны товарного знака, таким образом, проявляется в том, что среди однородных товаров не должно быть идентичных или сходных обозначений, но они могут быть среди товаров разных (отдаленных) видов.

Особенность новизны товарного знака состоит также в том, что ей могут противопоставляться только применяемые обозначения. Простая известность его по каким-либо источникам информации не является опровергающим новизну обстоятельством, если только это обозначение на момент подачи заявки фактически не использовалось в качестве товарного знака. Из этого правила следует, что те обозначения, которые раньше служили товарными знаками, но к моменту истребования охраны вышли из употребления /в некоторых странах за определенный до этого срок/, вновь могут обрести новизну, а фактическая их известность и применение в качестве товарного знака в прошлом не будет для этого препятствием.

Различительная способность

Новизна знака, хотя и означает его неповторимость, но, тем не менее, полностью не может обеспечивать выполнение им отличительной функции. Для того, чтобы товар был индивидуализирован в сознании потребителя должна быть закреплена связь между данным товаром и источником его происхождения. Для этого необходимо наличие в товарном знаке отличительных черт. Такие черты могут быть связаны с формой и содержанием знака и делать его ярким, привлекающим внимание, запоминающимся, создающим впечатление своеобразия и тем самым в наибольшей мере служить выполнению отличительной функции. Это свойство еще называется различительной способностью знака.

В разных странах подходы к определению различительной способности знака различны, например, в некоторых странах не считаются обладающими различительной способностью знаки, не имеющие смыслового значения. Однако, можно выявить общие черты в мировой практике в определение различительной способности товарных знаков.

С точки зрения содержания, считаются лишенными отличительных свойств обозначения описательного характера и родовые.

К первым (описательным) могут относиться обычно употребимые слова, содержащие ту или иную характеристику предмета /"быстрый", "точный", "превосходный" и т.п/. К ним могут относиться и отдельные фразы или сочетания слов, сообщающих о каких-либо потребительских свойствах товара /"изделия высокой прочности", "непромокаемая ткань" и т.п./. Такие обозначения, кроме заключенной в них общей, как правило, положительной, оценки товара /равно относимой к любым другим изделиям/, не содержат признаков, которые выделяли бы изделия из ряда подобных, и поэтому не обуславливают их различия.

Как описательные рассматриваются и обозначения, дающие лишь информацию о времени, месте производства товара, цели его применения, качестве используемого сырья, цене, и т.п.

Однако в отдельных случаях обозначения описательного характера в силу длительного использования могут приобретать дополнительное вторичное свойство, позволяющее индивидуализировать изделие.

Вопрос об описательном характере знака достаточно сложен. Это объясняется тем, что товарный знак, помимо отличительной функции, выполняет еще и рекламную, и поэтому в него стремятся вложить сведения о каких-либо положительных свойствах изделия. Отсюда при выборе и разработке товарного знака всегда имеется тяготение к каким-либо описательным элементам. В этой связи возникает вопрос о допустимой степени их использования. Многолетняя мировая практика выработала подход к решению этого вопроса. Считается, что знак в целом может сообщать о тех или иных достоинствах изделия, но только не прямо, а в иносказательной форме, с использованием аналогий, тем самым создавая образ определенных потребительских свойств изделия /например "Dandy" - для мужских сорочек, "Ягуар" - для спортивных автомобилей/. С этой целью используются вымышленные слова и изображения, которые по прямому смыслу могут быть отдаленными от предназначения изделия, но тем не менее отражают важные его свойства и передают основную идею товара. Причем установлено, что, чем дольше по форме будет обозначение от предмета, к которому оно применимо, тем может быть ярче образ товара и большая различительная сила у знака.

Другую группу обозначений, которые также рассматриваются как лишенные отличительных черт, составляют родовые обозначения, которые представляют собой общепринятое название самого товара. Такие обозначения в прошлом могли служить товарными знаками, но в последующем из-за широкого и длительного использования разными предприятиями превратились в общеупотребимые, утратившие способность выделять товар определенного продавца или изготовителя.

Перерождение в родовое обозначение представляет собой конечный этап возможного развития товарного знака. На пути к нему товарный знак проходит промежуточный этап превращения в мировой знак /знак, получивший известность во многих странах мира/, чему во многой способствует рекламная деятельность его владельца. И лишь затем, после начала использования его разными предпринимателями, объясняемого стремлением получать коммерческие преимущества в связи с хорошей репутацией мирового знака, он перестает индивидуализировать товар одного продавца или изготовителя и становится символом всего данного рода изделий.

Подобная эволюция произошла с большим числом наименований товаров уже прочно вошедших в обиход. Ими, в частности, служат примус, граммофон, магнитофон, аспирин, линолеум, целлулоид, целлофан, нейлон, эскалатор и др.

Существует, однако, еще одна группа обозначений, которые не могут быть признаны в качестве товарных знаков. Они приводятся в ст.6 Парижской конвенции и в соответствующих разделах национальных законов, в частности, ст.6 Закона РФ.

Требования новизны и различительной способности в Законе РФ раскрываются в ст. 7.

СТ.5 Закона гласит, что в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации в любом цвете или цветовом сочетании.

Таким образом в ст.5 перечислены практически все виды товарных знака, известные в мировой практике: словесные, изобразительные, комбинированные, объемные, и иные/световые, музыкальные/.

Словесные товарные знаки являются достаточно распространенными благодаря большой силе отличительных свойств, заключенных в смысловом значении слова. Такие обозначения могут представлять собой слова, взятые из разговорной речи в виде имен существительных /"Шанель"/, фамилий /"Форд", "Федоров*/, географических наименований /"Аляска*/, наименований достопримечательностей /"Нотр-дам"/ и т.п. Ими могут быть и вымышленные слова /"Кодак"/, комбинации отдельных букв /"ВМЖ"/, цифр /"4711"/, рекламные лозунги /"Филипс есть филипс", "Часы, которые идут в ногу со временем"/.

Изобразительные знаки представляют собой рисунки любого характера: животные, растения, геометрические фигуры, виньетки и проч., не сопровождаемые текстом /например известный товарный знак фирмы "Мерседес-Бенц" треугольная звезда, заключенная в круг/. Отличительными чертами такого знака служат изобразительные элементы, а также цветовое решение рисунка в целом.

Опыт показывает, что большей различительной способность обладают словесные товарные знаки по сравнению с изобразительными.

Комбинированные знаки представляют собой сочетание словесных и изобразительных элементов. Такие знаки обладают большими различительными возможностями благодаря объединению смыслового значения слова и наглядности рисунка. Яркий отличительный характер знака обусловливает его широкое применение в коммерческом обороте.

Словесные, изобразительные и комбинированные товарные знаки могут быть плоскими /двумерными/, они помещаются непосредственно на самом изделии, на его упаковке либо ярлыке, этикетке, прикрепляемой к изделию. Наряду с плоскими существуют и объемные /трехмерные или пространственные/знаки, представляющие собой трехмерное обозначение. Такое обозначение может, как правило, относиться к самому маркируемому изделию /например, особой формы мыло, шоколад/ либо к его упаковке /например, особой формы флаконы для духов, одеколона, бутылки для напитков, коробки для конфет/.

Пространственно-художественное решение может получить охрану не только в качестве товарного знака, но и промышленного образца.

Не всякое обозначение, пригодное для товарного знака, может охраняться как промышленный образец, поскольку по общему правилу только внешний вид промышленного изделия в целом признается промышленным образцом, а товарным знаком может служить отдельно взятая внешняя черта изделия или даже только обозначение на его упаковке. Внешний вид промышленного изделия в целом также не всегда пригоден для использования в качестве товарного знака. Но иногда в том же материальном носителе /например, в характерной объемной форме изделия/ способен воплотиться и промышленный образец и товарный знак. В таких случаях важно видеть различие в сущности прав, предоставляемых промышленному образцу и товарному знаку.

Исключительное право на промышленный образец, в отличие от права на товарный знак, запрещает конкурентам не только продажу, но и изготовление изделий тождественного или сходного внешнего вида, даже если они производятся на экспорт. Это право ограничено во времени предельным сроком. Право на товарный знак можно поддерживать в действии сколь угодно долго. Но оно ограничивает деятельность конкурентов по маркировке изделий, выпускаемых на рынок той страны, где охраняется данный знак.

Возникновение права на товарный знак

Право на товарный знак может возникнуть в силу одного из двух правоустанавливающих моментов - регистрации знака в патентном ведомстве, фактического его использования. В зависимости от способа приобретения права на товарный знак страны подразделяются на две группы: ФРГ, Австрия, Скандинавские страны, Франция, Италия, Бенилюкс, Испания, Россия и др., где принят принцип регистрации, а также США, Великобритания, Индия, Швейцария и др., где исключительное право на товарный знак возникает в силу факта его использования.

В России правовая охрана товарного знака предоставляется на основании его. государственной регистрации в порядке, установленным Законом или в силу международных договоров РФ.

Товарный знак может быть зарегистрирован на имя юридического или физического лица, занимающегося предпринимательской деятельностью. На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право владельца на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

Владелец товарного знака может проставлять рядом с товарным знаком предупредительную маркировку, указывающую на то, что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в Российской Федерации.

Наиболее распространенным видом этой маркировки является обозначение буквы R в кружочке - ®.

Предупредительная маркировка помогает потребителю выделить среди различных маркировочных элементов на товаре или его упаковке именно товарный знак как собственность его владельца, а также ограждает товарный знак от возможного посягательства на его копирование другими лицами.

Лицо, производящее предупредительную