Xreferat.com » Рефераты по юриспруденции » Коммерческая тайна

Коммерческая тайна

Введение

Рынком владеет тот, кто владеет информацией

Пол Гейтс

Список законных (пункты с первого по восьмой) и незаконных (пункты с девятого по двадцатый) способов получения информации о конкурентах:

1. Публикации конкурентов и отчёты о процессах, полученные обычными путями.

2. Сведения, данные публично бывшими служащими конкурента.

3. Обзоры рынков и доклады инженеров-консультантов.

4. Финансовые отчёты.

5. Устраиваемые конкурентами ярмарки и выставки, а также издаваемые ими брошюры.

6. Анализ изделий конкурентов.

7. Отчёты коммивояжёров и закупочных отделов.

8. Попытки пригласить на работу специалистов, работающих у конкурента, и последующий анализ заполненных ими вопросников.

9. Вопросы, осторожно задаваемые специалистам конкурента на специальных конгрессах.

10. Непосредственное тайное наблюдение.

11. Притворное предложение работы служащим конкурента без намерения брать их на работу, с целью выведать у них информацию.

12. Притворные переговоры с конкурентом якобы для приобретения лицензии на один из патентов.

13. Использование профессиональных шпионов для получения информации.

14. Сманивание с работы служащих конкурента для получения информации.

15. Посягательство на собственность конкурента.

16. Подкуп сотрудников закупочного отдела конкурента.

17. Засылка агентов к служащим или специалистам конкурента.

18. Подслушивание телефонных и прочих разговоров.

19. Похищение документов, чертежей, технических образцов.

20. Шантаж и различные способы давления.

Разумеется, конкурент прибегает к тем же средствам. "Kемикл инджиниринг", 23 мая 1965 г. [1]

1. Вопросы коммерческой тайны

К коммерческой тайне могут быть отнесены самые разнообразные сведения, связанные с производством, технологией, управлением, финансами и другими вопросами деятельности предприятия. На практике наряду с термином "коммерческая тайна" широко используются такие термины, как "конфиденциальная информация", "ноу-хау", "секреты производства". Все они, в сущности, обозначают одно и те же понятие, которое в Гражданском кодексе РФ именуется "коммерческой тайной".

В соответствии со ст.139 Гражданского кодекса РФ коммерческая тайна - это информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Из данного определения вытекают следующие обязательные признаки коммерческой тайны.

Первый признак - информация должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность. Поэтому из числа сведений, составляющих коммерческую тайну, исключаются те из них, которые не представляют никакого интереса для окружающих. При отнесении предприятием информации к кругу сведений, составляющих коммерческую тайну, действительная или потенциальная коммерческая ценность таких сведений предполагается и не нуждается в доказывании. Однако в случае возникновения судебного спора (например, по иску к контрагенту о возмещении убытков, причиненных разглашением коммерческой тайны) перед предприятием встанет необходимость доказывать суду наличие у информации коммерческой ценности.

Второй признак - к информации, составляющей коммерческую тайну, не должно быть свободного доступа на законном основании. Если информация может быть получена законным образом любым заинтересованным лицом (путем изучения печатных изданий, просмотра открытых баз данных и т.п.), то такая информация коммерческой тайной не является. Даже если информация стала известной неограниченному круги лиц в результате чьих-либо неправомерных действий, то и в этом случае информация автоматически утрачивает статус коммерческой тайны, поскольку лишается одного из необходимых критериев - отсутствие к информации свободного доступа.

Третий признак - для того, чтобы информация считалась коммерческой тайной, требуется, чтобы обладатель такой информации принимал меры к охране ее конфиденциальности. Меры по охране коммерческой тайны могут быть организационными (например, утверждение внутренних документов, регулирующих порядок доступа персонала к коммерческой тайне), техническими (использование сигнализации, защита телефонных переговоров и т.п.) и юридическими (например, включение в трудовые контракты с персоналом и договоры с контрагентами положений о неразглашении конфиденциальной информации). При этом простое определение круга информации, составляющей коммерческую тайну, не может рассматриваться в качестве охранной меры.

Коммерческая тайна, как разновидность информации, может являться объектом интеллектуальной собственности. При соблюдении необходимых условий (информация приносит доход и может быть использована в течение периода, превышающего 12 месяцев) права на указанную информацию могут отражаться в бухгалтерском учете в виде нематериальных активов. В то же время законодательство не рассматривает факт отражения в бухгалтерском учете прав на информацию в качестве одного из признаков коммерческой тайны. Поэтому отсутствие в учете указанных прав не может свидетельствовать об отсутствие самой коммерческой тайны.

Коммерческая тайна не требует для признания ее таковой какой-либо государственной регистрации или выполнения каких-либо иных формальностей. В то же время следует отметить, что не любая информация, соответствующая всем перечисленным выше критериям, может быть отнесена к коммерческой тайне. Государство вправе осуществлять контроль (в том числе налоговый) за деятельностью предприятий. Для этих целей законодательство определяет круг сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.

Так, например, Постановлением Правительства РФ от 05.12.91г. № 35 установлен перечень таких сведений, к которым, в частности, относятся учредительные документы; документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью; сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов; документы о платежеспособности; сведения о численности работающих и их заработной плате; документы об уплате налогов; сведения об участии должностных лиц предприятия в других организациях. В соответствии с п.89 Положения по ведению бухгалтерского учета (утверждено Приказом Минфина РФ от 29.07.98г. № 34н) годовая бухгалтерская отчетность организации является открытой для заинтересованных пользователей: банков, инвесторов, кредиторов, покупателей, поставщиков и др., которые могут знакомиться с указанной отчетностью.

Говоря о правовых способах судебной защиты коммерческой тайны, следует констатировать, что наиболее распространенным способом является предъявление иска о возмещении убытков, причиненных разглашением конфиденциальной информации. Однако следует подчеркнуть, что обязанность доказать факт разглашения, а также размер убытков лежит на самом истце. В зависимости от конкретных обстоятельств могут быть заявлены и другие иски. Например, предприятие может заявить иск о признании права на коммерческую тайну, когда данное право кем-либо оспаривается, или иск о запрете использовать конфиденциальную информацию лицом, неправомерно завладевшим такой информацией.

2. Сведения, которые могут составлять коммерческую тайну предприятия

Под коммерческой тайной предприятия (фирмы) следует понимать сведения, не являющиеся государственными секретами, но связанные с производством, технологией, НИОКР, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия, разглашение которых может нанести ущерб его интересам. Защищаемые сведения дают определенные преимущества в конкурентной борьбе. Коммерческой тайной предприятия не может быть информация, сокрытие которой способно нанести ущерб обществу.

В соответствии с Законом РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, определяется руководителем предприятия. Предприятие имеет право не предоставлять информацию, содержащую коммерческую тайну.

Законом предусматривается, что порядок, организация защиты КТ с учетом действующего законодательства устанавливается руководителем предприятия (фирмы).

Для обеспечения взаимодействия государственных органов власти и органов управления предприятиями (фирмами), между самими предприятиями, между предприятиями и физическими лицами правительством России устанавливается соответствующее информационное пространство, определяемое перечнем сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. Такой перечень изложен в постановлении правительства РСФСР ? 35 от 5.12.91. Он создает правовую основу для обеспечения защиты интересов государства, предпринимателей, потребителей от злоупотребления и коррупции.

Так, для нормальной организации работы на фондовых биржах необходима постоянная информация о состоянии дел на предприятиях, которые должны публиковать сведения о полученной прибыли и понесенных убытках, так как в случае ухудшения показателей предприятия, цена (курс) акций предприятия на рынке падает. Когда же предприятие стоит на грани банкротства, акция может полностью потерять свою стоимость.

Во время деловой встречи за рубежом партнеры, как правило, обмениваются письменными материалами о своих фирмах. Предоставляются сведения о профиле фирмы, ассортименте выпускаемых товаров, отличительных особенностях продукции, краткие данные о главе фирмы и т.п.

Таким образом, сведения, отнесенные к коммерческой тайне, должны иметь следующие признаки:

не являться государственным секретом;

относиться к производственной деятельности предприятия;

не наносить ущерб интересам общества;

иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность и создавать преимущества в конкурентной борьбе;

иметь ограничения в доступе, устанавливаемые руководителем предприятия на законном основании (предприятием (фирмы) должны приниматься меры по их охране).

К коммерческой тайны могут быть отнесены:

технология производства;

технологические приемы и оборудование;

модификации ранее известных технологий и процессов;

результаты и программы НИОКР;

перспективные методы управления;

ценовая и сбытовая политика;

сравнительные характеристики собственного ассортимента и товаров конкурентов с точки зрения качества, внешнего вида, упаковки и т.д.;

производственные, коммерческие и финансово-кредитные отношения с партнерами;

планы предприятия по расширению (свертыванию) производств;

факты проведения переговоров по вопросам купли-продажи;

данные, которые могут быть использованы для нанесения ущерба репутации предприятия (фирмы);

информация о кадрах (текучесть кадров, ведущие специалисты и места их работы по совместительству);

наличие сил и условий для защиты коммерческой тайны, а также другие сведения.

Американские специалисты рассматривают в качестве промышленной собственности изобретения, данные об оборудовании, инструменте, разработанные или приобретенные ими и недоступные для широкого применения. К промышленном секретам фирмы относят основные производственные показатели, проекты, технологические инструкции, результаты проверок и испытаний, описание образцов продукции на сырье, существо экспериментов, оценка качеств процессов и изделий, исследовательские отчеты, карты контроля качества, инструкции по подготовке кадров, стоимостные показатели, исследования рынка, список покупателей, условия поставок и стратеги на рынке, прогнозы и т.д.

Перечень сведений, которые необходимо защищать в условиях рынка, может быть довольно обширен. Представляют интерес данные о том, что хотели бы знать иностранные фирмы о своих конкурентах. Приведем этот перечень.

Информация о рынке.

Цены, скидки, условия договоров, спецификация продуктов.

Объем, тенденция и прогноз для данного продукта.

Доля на рынке и тенденция ее изменения.

Рыночная политика и планы.

Отношения с потребителями и репутация.

Численность и размещение торговых агентов.

Каналы, политика и методы сбыта.

Программа рекламы.

Информация о производстве и продукции.

Оценка качества и эффективности.

Номенклатура изделий.

Технология и оборудование.

Уровень издержек.

Производственные мощности.

Размещение и размер производственных подразделений и складов.

Способ упаковки.

Доставка.

Возможности проведения НИОКР.

Информация об организационных особенностях и финансах.

Лица, принимающие ключевые решения.

Философия лиц, принимающих ключевые решения.

Финансовые условия и перспективы.

Программы расширения и приобретений.

Главные проблемы и возможности.

Программы НИОКР.

Более детальная расшифровка сведений, представляющих первоочередной интерес для конкурентов, дается также в другом перечне. Оценка его позволяет сделать вывод, что именно эти сведения с большей степенью вероятности могут быть коммерческой тайной предприятия.

В финансово-экномической сфере.

Результаты производственной деятельности банков и предприятий за квартал, полугодие, год.

Выводы и рекомендации экспертов по вопросам тактики и стратегии экономической деятельности, переговоров с партнерами; данные, показывающие объемы закупки-продажи товаров, услуг; уровень максимально сторгованных цен; объемы имеющихся валютных средств, используемых для повышения эффективности сделок.

Номенклатура и количество товаров по взаимным обязательствам, объемы перевозок, транзита грузов и транспортные расходы.

Себестоимость товаров, услуг, кредитные и платежные условия.

Фактические состояния расчетов с теми или иными партнерами.

Методика расчета конкурентных цен по товарам, работам и услугам.

Время выхода на рынок при закупке и продаже товаров, услуг и выбор партнеров по заключению сделок, связанных с дефицитной продукцией.

Планируемые кредиты, условия и их размеры.

Планируемое создание совместных, смешанных, малых, акционерных предприятий.

Неудовлетворительное финансовое положение предприятия.

Эффективность и целесообразность закупки лицензий, заинтересованность заказчиков в той или иной валюте и ее количестве.

Состав торговых клиентов, посредников предприятия, товарооборот с ними.

В научно-технической и технологической сферах.

Основные производственные фонды, их мощности и эффективность.

Направления расширения (свертывания) производства, применяемые (готовящиеся к внедрению) технологии, оборудование.

Модификация и модернизация применяемой ранее техники, технологии.

Отдельные узлы готовых изделий, новые разработки высокой конкурентоспособности.

Применяемые (готовящиеся к применению) методы управления производством; программное и компьютерное обеспечение производства; возможные пути получения информации, хранящейся в ЭВМ и ПЭВМ руководства; главные специалисты предприятия.

Ведущиеся НИОКР, проектные работы и их результаты.

Цели совещаний, заседаний органов управления предприятия.

В социальной сфере.

Интеллектуальный потенциал коллектива, его ведущие специалисты, их моральные и деловые качества, наличие компрометирующих их связей, биографические данные.

Используемая в коллективе система стимулов, укрепляющих дисциплину, повышающих производительность труда, сохранность коммерческой тайны.

Различны аспекты, касающиеся экономической безопасности предприятия.

Любые возможности нанесения морального ущерба предприятию, понижение его престижа в обществе и конкурентоспособности.

Планируемые рекламные акции.

Имеющиеся противоречия между коллективом предприятия и госструктурами, интересами общественности.

Личные отношения ведущих специалистов как между собой, так и с руководителями экологических, экономических, административных организаций.

Возможные противоречия, конфликты внутри коллектива, их конкретные участники.

Наличие у членов коллектива, руководства, руководителей подразделений намерений начать свое дело, финансовые и моральные проблемы.

Исследования механизма противоборства в торгово-экономической сфере позволяют выделить сведения, которые при заключении контрактов могут быть отнесены к коммерческой тайне.

Предметом защиты могут быть:

объемы экспортных поставок и услуг;

цена на поставляемые товары и услуги;

валютно-финансовые условия;

суммы поступлений от реализации контрактов;

факт ведения переговоров, партнеры переговоров.

Нераспространение, сокрытие от возможных конкурентов вышеуказанной информации затрудняет их действия, дает предприятию экономические преимущества.

Обеспечение сохранности экономической тайны создает предпосылки для эффективных действий в конкретной сфере бизнеса, является своеобразной форой в экономическом соревновании.

3. Правовая охрана и защита коммерческой тайны

Государство издавна содействует сохранению коммерческой тайны. Примером могут служить многочисленные факты ограничения доступа иностранцев в страну (например, для защиты секретов производства фарфора в Китае), в отдельные отрасли экономики или на конкретные производства. В России коммерческая тайна была ликвидирована как правовой институт в начале 30-х годов XX в. и впоследствии в связи с огосударствлением экономики защищалась как государственная и служебная тайна. Сейчас предпринимаются попытки вернуться к прежней системе, но поскольку многие отечественные традиции практики правоприменения в этой сфере утрачены, неизбежны трудности. В Государственной Думе уже второй год идет рассмотрение проекта федерального закона "О коммерческой тайне", который в настоящий момент подготовлен ко второму чтению. В ходе его подготовки и обсуждения выявились разные подходы к трактовке коммерческой тайны, неодинаковые взгляды на ее соотношение с другими видами конфиденциальной информации, на определение правового режима охраны (в том числе охраны "ноу-хау" в режиме коммерческой тайны).

4. Объект и субъекты права на коммерческую тайну

В ст. 139 ГК РФ коммерческая тайна обозначена в одном ряду со служебной тайной, что значительно затрудняет определение объекта правового регулирования и практику правоприменения в этой области.

С одной стороны, действующая редакция ст. 139 ГК РФ позволяет признавать служебную информацию в коммерческих и иных организациях служебной тайной, что закреплено даже в названии гл. 23 УК РФ "Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях".

С другой стороны, в соответствии с трактовкой этой статьи Гражданского кодекса РФ служебная тайна в государственных органах власти, даже не имеющая никакого отношения к предпринимательской деятельности, может иметь коммерческую ценность, так как условия отнесения информации к коммерческой и служебной тайне, определенные в ст. 139 ГК РФ, в соответствии с международной практикой характерны в основном для коммерческой тайны. Это требует исключения термина "служебная тайна" из ст. 139 ГК РФ и уточнения названия гл. 23 УК РФ.

Объектом правоотношений здесь выступает коммерческая тайна.

Коммерческая тайна - это научно-техническая, технологическая, коммерческая, организационная или иная используемая в экономической деятельности информация, имеющая действительную потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам, которые могли бы получить выгоду от ее разглашения или использования, к которой нет свободного доступа на законном основании, и по отношению к которой принимаются адекватные ее ценности меры охраны. В соответствии со ст. 139 ГК РФ и другими нормами федеральных законов информация может составлять коммерческую тайну, если она отвечает следующим требованиям (представляющим собой критерии правовой охраны):

1. имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам;

2. не подпадает под перечень сведений, доступ к которым не может быть ограничен, и перечень сведений, отнесенных к государственной тайне;

3. к ней нет свободного доступа на законном основании;

4. обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

В законодательстве России нет исчерпывающего перечня основных объектов коммерческой тайны (создать его нереально в силу многообразия субъектов и универсальности объекта правоотношений), имеются лишь отдельные указания. Так, в Федеральном законе "О бухгалтерском учете" (п. 4 ст. 10) установлено, что "содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной".

В то же время наряду с общим перечнем сведений, доступ к которым по закону не может быть ограничен, в действующем законодательстве (постановлении Правительства РФ от 5 декабря 1991 г. № 35) содержится перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. Сюда относятся:

учредительные документы и устав предприятия или учреждения;

документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью;

сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов;

документы о платежеспособности;

сведения о численности и составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о

Если Вам нужна помощь с академической работой (курсовая, контрольная, диплом, реферат и т.д.), обратитесь к нашим специалистам. Более 90000 специалистов готовы Вам помочь.
Бесплатные корректировки и доработки. Бесплатная оценка стоимости работы.

Поможем написать работу на аналогичную тему

Получить выполненную работу или консультацию специалиста по вашему учебному проекту
Нужна помощь в написании работы?
Мы - биржа профессиональных авторов (преподавателей и доцентов вузов). Пишем статьи РИНЦ, ВАК, Scopus. Помогаем в публикации. Правки вносим бесплатно.

Похожие рефераты: