Особенности заключения внешнеэкономических сделок
Документы международной торговой палаты
1. ИНКОТЕРМС
Наиболее широко в практике применяются Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС)1, Унифицированные правила и обычаи для документных аккредитивов (UCP), и Унифицированные правила для инкассо.
ИНКОТЕРМС являются плодом многолетнего обобщения международной коммерческой практики толкования условий контракта, которые определяют базис поставки.
Первая редакция была принята в 1936 году. В нее вносились изменения и дополнения в 1953, 1967, 1976, 1980 и в 1990 годах. В настоящее время применяются ИНКОТЕРМС в редакции 2000. Этот свод правил действует факультативно. Обычно положения ИНКОТЕРМС применяются, если на них сделана прямая ссылка в контракте и в самих его условиях не предусмотрено иного. Однако необходимо помнить, что в ряде стран отдельные правила толкования торговых терминов, содержащиеся в ИНКОТЕРМС, признаются действующими и при отсутствии ссылки на них в контракте, например, в Чехии. В некоторых странах ИНКОТЕРМС была придана законодательная сила, например в Испании в отношении импортных сделок и в Ираке по всем внешнеторговым сделкам.
ИНКОТЕРМС 1990
|
Группа Е Отгрузка |
EXW |
с завода |
|
Группа F Основная перевозка не оплачена |
FCA FAS FOB |
Франко перевозчик Свободно вдоль борта судна Свободно на борту |
|
Группа С Основная перевозка оплачена |
CFR CIF CPT CIP |
Стоимость и фрахт Стоимость, страхование и фрахт Перевозка оплачена до Перевозка и страхование оплачены до |
|
Группа D Прибытие |
DAF DES DEQ DDU DDP |
Поставка на границе Поставка с судна Поставка с причала Поставка без оплаты таможенных пошлин Поставка с оплатой таможенных пошлин |
Способы транспортировки и система ИНКОТЕРМС 1990
| Любой вид транспорта, включая смешанный |
EXW FCA CPT CIP DAF DDU DDP |
С завода (…с указанием пункта) Франко перевозчик (с указанием пункта) Перевозка оплачена до (с указанием пункта назначения) Перевозка и страхование оплачены до (с указанием пункта назначения) Поставка на границе (с указанием пункта) Поставка без уплаты пошлины (с указанием пункта назначения) Поставка с оплатой пошлины (с указанием пункта назначения) |
| Воздушный транспорт | FCA | Франко перевозчик (с указанием пункта) |
| Железнодорожный транспорт | FCA | Франко перевозчик |
| Морской и внутренний водный транспорт |
FAS FOB CFR CIF DES DEQ |
Свободно вдоль борта судна (наименование порта отгрузки) Свободно на борту (наименование порта отгрузки) Стоимость и фрахт (наименование порта назначения) Стоимость, страхование и фрахт (наименование порта назначения) Поставка с судна (наименование порта назначения) Поставка с причала (наименование порта назначения) |
Распределение обязанностей между продавцом и покупателем в зависимости от базиса поставки
1. EXW
Обязанности продавца
-Предоставить товар в распоряжение покупателя непосредственно на своей территории в согласованный срок;
- Уведомить покупателя о времени и месте предоставления товара в его распоряжение.
Обязанности покупателя
-Принять товар в момент предоставления в его распоряжение;
-Выполнить все таможенные формальности за свой счет.
2. FCA
Обязанности продавца
-Доставить товар в распоряжение перевозчика, указанного покупателем, в установленном месте в установленный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;
-Нести весь риск утраты или порчи товара вплоть до момента его доставки;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный документ, подтверждающий поставку товара;
-Уведомить покупателя о доставке товара в распоряжение перевозчика.
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;
-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его доставки;
-Уведомить продавца о наименовании перевозчика.
3. FAS
Обязанности продавца
-Доставить товар к борту указанного покупателем судна в установленный порт отгрузки в согласованный срок;
- Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный документ, подтверждающий поставку товара;
- Уведомить покупателя о доставке товара к борту указанного судна.
Обязанности покупателя
- Принять поставку товара;
- Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту и экспорту;
-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его доставки;
-Уведомить продавца о наименовании судна и времени погрузки.
4. FOB
Обязанности продавца
-Доставить товар на борт указанного покупателем судна в установленный порт отгрузки в согласованный срок;
- Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту и экспорту;
- Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный документ, подтверждающий поставку товара;
- Уведомить покупателя о доставке товара на борт указанного судна.
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;
-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;
-Уведомить продавца о наименовании судна, пункте и времени отгрузки.
5. CFR
Обязанности продавца
-Доставить товар на борт указанного покупателем судна в установленный порт отгрузки в согласованный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;
-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного порта;
-Оплатить фрахт и другие сборы, связанные с перевозкой товара;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;
-Уведомить покупателя о доставке товара на борт указанного судна.
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;
-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;
-Оплатить все сборы, связанные с перевозкой товара в указанный пункт назначения и его разгрузкой, исключая те из них, которые взимаются судоходной компанией, осуществляющей перевозку.
6. CIF
Обязанности продавца
-Доставить товар на борт указанного покупателем судна в установленный порт отгрузки в согласованный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;
-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного порта;
-Обеспечить за свой счет страхование груза таким образом, чтобы покупатель или другое заинтересованное лицо могли предъявить требования страховщику;
-Оплатить фрахт и другие сборы, связанные с перевозкой товара в указанный пункт и его разгрузкой, которые могут взиматься судоходной компанией, осуществляющей перевозку;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ и страховой полис;
-Уведомить покупателя о доставке товара на борт указанного судна.
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара и получить товар от перевозчика в порту назначения;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;
-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;
-Оплатить все сборы, связанные с перевозкой товара в указанный пункт назначения и его разгрузкой, исключая те из них, которые взимаются судоходной компанией, осуществляющей перевозку.
7. CPT
Обязанности продавца
-Доставить товар в распоряжение перевозчика, или, если предусмотрен ряд перевозчиков, - то в распоряжение первого из них для транспортировки товара в указанное место назначения в согласованный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки в распоряжение (первого) перевозчика;
-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного пункта;
-Оплатить фрахт и другие сборы, включая расходы по погрузке товара и его разгрузке в указанном месте назначения;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;
-Уведомить покупателя о доставке товара.
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара и получить товар от перевозчика в указанном месте назначения;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки в распоряжение (первого) перевозчика;
-Оплатить все расходы по товару в пути вплоть до его прибытия в указанное место назначения и по его разгрузке, если они не были включены во фрахт или не подлежали оплате продавцом при заключении договора перевозки.
8. CIP
Обязанности продавца
-Доставить товар в распоряжение перевозчика, или, если предусмотрен ряд перевозчиков, - то в распоряжение первого из них для транспортировки товара в указанное место назначения в согласованный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки в распоряжение (первого) перевозчика;
-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного пункта;
-Оплатить фрахт и другие сборы, включая расходы по погрузке товара и его разгрузке в указанном месте назначения;
-Обеспечить за свой счет страхование груза таким образом, чтобы покупатель или другое заинтересованное лицо могли предъявить иск непосредственно страховщику;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ и страховой полис;
-Уведомить покупателя о доставке товара.
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара и получить товар от перевозчика в указанном месте назначения;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки в распоряжение (первого) перевозчика;
-Оплатить все расходы по товару в пути вплоть до его прибытия в указанное место назначения и по его разгрузке, если они не были включены во фрахт или не подлежали оплате продавцом при заключении договора перевозки.
9. DAF
Обязанности продавца
-Доставить товар в распоряжение покупателя в указанное место на границе в согласованный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки;
-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного пункта на границе;
-Оплатить расходы по разгрузке, если имеется необходимость разгрузки товара по его прибытии в указанное место в согласованный срок на границе для предоставления его в распоряжение покупателя.;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;
-Уведомить покупателя об отправке товара к указанному месту на границе.
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки;
10. DES
Обязанности продавца
-Доставить товар в распоряжение покупателя на борту судна в обычном месте разгрузки указанного порта в согласованный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки;
-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного пункта;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;
-Уведомить покупателя о времени прибытия указанного судна.
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки;
11. DEQ
-Доставить товар в распоряжение покупателя на причале в указанном порту назначения в согласованный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту и импорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки;
-Заключить за свой счет договор перевозки до причала в указанном порту назначения;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;
-Уведомить покупателя о предполагаемом времени прибытия;
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара;
-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки;
12. DDU
Обязанности продавца
-Доставить товар в распоряжение покупателя в указанном пункте в согласованный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки;
-Заключить за свой счет договор перевозки до согласованного пункта;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;
-Уведомить покупателя об отправке товара;
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки.
13. DDP
Обязанности продавца
-Доставить товар в распоряжение покупателя в указанном пункте в согласованный срок;
-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту и импорту;
-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки;
-Заключить за свой счет договор перевозки до согласованного пункта;
-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;
-Уведомить покупателя об отправке товара.
Обязанности покупателя
-Принять поставку товара;
-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки.
2. Унифицированные правила и обычаи для документных аккредитивов (UCP)
С 1 января 1994 года МТП рекомендовала к применению редакцию UCP 1993 г. (брошюра МТП №500)1. UCP широко применяются в международной торговле при аккредитивной форме расчетов, имеют факультативный характер, т.е. применяются, когда на них есть ссылка в аккредитиве. Большая часть положений этого документа имеет диспозитивный характер: при наличии в аккредитиве ссылки на них применяются постольку, поскольку в аккредитиве не предусмотрено иное. В соответствии с UCP аккредитив по своей природе представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора, на котором он может быть основан. Унифицированные правила регулируют не только традиционный документарный аккредитив, который открывается для оплаты товаров и услуг, но и так называемый «резервный» аккредитив, который выполняет функции банковской гарантии.
3. Унифицированные правила по инкассо.
Действуют в редакции 1978 г. По юридическому характеру и порядку применения аналогичны UCP. Унифицированные правила по инкассо разрешают банкам действовать только в соответствии с инструкциями, содержащимися в инкассовом поручении и в Унифицированных правилах.
2.3. Содержание внешнеторгового договора
Как разновидность письменного договора внешнеторговый контракт купли-продажи имеет определенную структуру и содержание, которые вырабатывались на протяжении длительного времени в ходе развития и совершенствования международной коммерческой практики, для обеспечения которой данного вида контракт и был создан.
В результате внешнеторговый контракт приобрел в определенной степени стандартный, унифицированный вид, в котором он применяется и в настоящее время. По этой же причине, контракт представляет собой достаточно традиционный, консервативный документ, который не следует «исправлять» и «упрощать», если какая-то формулировка кажется излишне «длинной» или устаревшей.
Структура внешнеторгового контракта, (как и любого другого письменного договора) представляет из себя расположенные в определенной последовательности друг за другом и пронумерованные контрактные условия (положения), каждое их которых представляет из себя самостоятельный (отдельный) раздел, регулирующий конкретный вопрос, связанный с исполнением внешнеторговой сделки. Таких контрактных условий – разделов в тексте внешнеторгового контракта обычно бывает от 11 до 151.
Последовательность расположения контрактных условий в классическом варианте должна соответствовать принципу «от общего к частному», когда сначала располагаются условия, содержащие общие, исходные сведения и данные (что, сколько, какого качества, по какой цене, на каких условиях/базисе/продается), а затем, условия, отвечающие на вопрос, как практически осуществить сделку (сдача-приемка товара, условия платежа/расчетные операции/, транспортные условия, штрафы и претензии, арбитраж/суд/и т.д.).
Контрактные условия, прежде всего подразделяются на условия обязательные и дополнительные, из которых наибольшее значение имеют первые.
Обязательные контрактные условия – это минимально необходимый набор условий (положений), которые регулируют наиболее важные, принципиальные вопросы, связанные с исполнением сделки, и которые поэтому всегда обязательно содержатся в тексте контракта, поскольку отсутствие (или неточное, некорректное изложение) хотя бы одного из них приводит к тому, что сделка становится трудноисполнимой, а иногда, неисполнимой вообще.
Иными словами, это та база, основа, без которой контракт не может считаться внешнеторговым контрактом купли-продажи в общепризнанном смысле этого слова.
При этом следует иметь в виду, что нормальный внешнеторговый контракт не должен ограничиваться и не ограничивается набором только обязательных условий. В нем традиционно содержатся так же дополнительные условия, то есть «сверхминимум», который призван в максимальной степени облегчить исполнение сделки, предусмотрев, по возможности, все нюансы, которые могут встретиться в ходе ее исполнения.
2.3.1. Обязательные условия внешнеторгового контракта купли-продажи
Внешнеторговый контракт начинается с вводной части, предшествующей основному тексту и имеющей обычно следующее содержание:
1. Наименование контракта должно быть идентичным названию сделки, закрепленному в законе, которому стороны подчинили свой договор.
2. Дата и место заключения (подписания) контракта.
3. Наименование сторон. В преамбуле указывается полное фирменное (официальное) наименование сторон – то, под которым они зарегистрированы в торговом реестре своей страны. Арбитражной практике известны случаи, когда недобросовестный участник сделки, используя неточности в формулировке своего наименования, пытался уйти от ответственности за нарушение договора, ссылаясь на то, что он не является стороной сделки. Далее обозначается правовой статус (организационно-правовая форма) и местонахождение (страна, город) нахождения сторон.
4. Лица, подписавшие контракт. Особенно важно указать полномочия лиц, выступающих в качестве сторон договора и подписывающих контракт, поскольку в последствии возможно оспаривание сделки, заключенной лицом, действовавшим с превышением своих полномочий.
5. Предмет контракта (обозначение товара и услуг, являющихся предметом купли-продажи, плюс ссылка на его качество – обычно указание соответствующего стандарта – национального или международного, поскольку качество, как таковое, неотделимо от понятия «товар» и так же является обязательным условием контракта).
6. Количество и сроки поставки.
7. Цена (причем, цена может быть как определенной, так и определимой, во втором случае, в контракте должен быть, по крайней мере, предусмотрен порядок определения цены, позволяющий точно установить ее на дату, обусловленную в контракте).
8. Базисные условия поставки. (ФОБ, СИФ, ДАФ, Франко и др.).
9. Условия платежа (порядок осуществления расчетов за поставленный товар).
10. Гарантии (например, для контрактов на машины и оборудование, ремонтные, монтажные и строительные работы).
11. Санкции и рекламации (порядок предъявления претензий и штрафов).
12. Арбитраж (условие о судебном разбирательстве споров).
13. Подписи сторон (условие, необходимое, напомним, для того, чтобы контракт вступил в силу и приобрел статус юридически действительного документа).
В свою очередь, ключевыми и особенно важными условиями из вышеперечисленных являются базисные условия поставки и условия платежа, (регулируют наиболее важные вопросы сделки – уровень цен, условия транспортировки товара, схема и порядок расчетов), оформлять которые следует особенно тщательно, поскольку любая неточность или неполнота изложения уже точно, неизбежно, приведет к тому, что выполнение контракта окажется затруднительным или даже невозможным.
Необходимо отметить, что специального законодательного акта, регулирующего вопрос об обязательных условиях внешнеторгового контракта, - несмотря на большую потребность в документе такого рода - в нашем законодательстве до сих пор нет. Содержащийся в ГК перечень отдельных условий договора купли-продажи (глава 30, ч.1) никак нельзя считать достаточным, поскольку внешнеторговый контракт, как уже отмечалось, - документ особый, специфический, и поэтому требующий отдельного (специального) законодательного регулирования1.
Этот «законодательный пробел» призван, в какой-то степени, компенсировать разработанный в МВЭС и введенный в действие в 1996 г. документ под названием «Рекомендации по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов» от 29 февраля 1996 года (далее – Рекомендации МВЭС 1996), на основании которого с 1 октября 1996 г. аппаратами уполномоченных МВЭС (с сентября 1998 г. – Министерства торговли (МТ) РФ, образованного на базе МВЭС) осуществляется учет (регистрация) внешнеторговых контрактов, сумма которых превышает 5000$ США. При всей своей неполноте и несовершенстве, Рекомендации, в настоящее время, являются единственным нормативным документом, более или менее регулирующим данный вопрос.
2.3.2. Дополнительные (возможные) условия внешнеторгового контракта
1. Качество товара (условие, расшифровывающее, детализирующее сведения качестве, указанные в «Предмете контракта»);
2. Упаковка и маркировка;
3. Сдача-приемка товара;
4. Транспортные условия (регламентируют технические вопросы, связанные с транспортировкой товара);
5. Форс-мажор, или обстоятельства непреодолимой силы;
6. Прочие условия (набор итоговых, заключительных формулировок, регламентирующих вопросы, связанные с исполнением контракта и пост - контрактными отношениями).
Все контрактные условия, кроме того, можно разделить на условия типовые и индивидуальные, из которых первые носят универсальный характер и представляют собой набор общепринятых, стандартных формулировок, переносимых из контракта в контракт без каких либо существенных изменений или вообще без изменений, а вторые присущи только данной конкретной сделке, данному конкретному контракту (наименование Продавца и Покупателя, предмет контракта, его количество и качество, сроки поставки, цена, и др.).
2.4. Типичные ошибки при составлении внешнеторгового контракта
Контракт международной купли-продажи товаров является наиболее часто встречающейся внешнеэкономической сделкой, применяющейся в практике деятельности российских предпринимателей. Его составление требует специальных знаний и навыков, учета специальных особенностей внешнего рынка, существенно отличающегося от внутригосударственного. При заключении контракта и определении его содержания необходимо учитывать ряд моментов.
Вступая в переговоры с международным партнером о заключении контракта, российские предприниматели нередко не проверяют ни правового статуса партнера (что юридически он собой представляет, где зарегистрирован, каков объем его правоспособности), ни его финансового положения и коммерческой репутации, ни полномочий его представителя на заключение контракта. В ряде случаев это приводит к невозможности получить оплату за поставленные экспортные товары или добиться возврата выплаченных сумм за импортные товары. Которые либо вообще не были поставлены, либо поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками. Встречаются и случаи, когда безуспешными оказываются попытки найти зарубежного партнера для вручения ему исковых материалов и повестки о вызове его в арбитраж. В контракте либо вообще не указывались юридические адреса сторон, либо содержался фиктивный юридический адрес зарубежного партнера, либо вместо него имелся почтовый адрес для направления корреспонденции до востребования.
При анализе текста контракта, представленного истцом в Арбитраж по одному из споров, выяснилось, что в преамбуле контракта наименование зарубежного партнера отличается от указанного в разделе «Юридические адреса сторон». Как оказалось, фирма под наименованием, указанным в преамбуле контракта, не зарегистрирована в торговом реестре и соответственно не признается юридическим лицом страны, названной в качестве ее местонахождения. Та же фирма, юридический адрес которой указан в контракте, категорически отрицала, что ею заключен контракт с истцом1.
При составлении контракта нередко не учитывается, что отношения сторон определяются не только условиями контракта, но и нормами применимого права. Несоответствие контракта или какого-либо его условия императивным предписаниям законе нередко приводит к признанию контракта в целом, или отдельных его частей недействительными (например, при несоблюдении формы контракта или изменений или дополнений к нему). Иногда оказывается невозможным использовать предусмотренное контрактом условие. Например, право, действующее в Великобритании и США, не допускает реализации с помощью суда или арбитража договорного условия об уплате штрафа. Для российского предпринимателя зачастую неожиданным оказывается, что пробел контракта восстанавливается с помощью норм применимого права, когда в контракте отсутствует условие по какому-либо вопросу. При рассмотрении одного из споров, российский покупатель, возражая против требований зарубежного продавца о возмещении ему убытков, вызванных нарушением контрактных условий покупателем, заявил, что он должен быть освобожден от ответственности, поскольку контракт предусматривает лишь положение об ответственности продавца.
При составлении контракта не всегда принимается во внимание, что имеются существенные расхождения в решении одних и тех же вопросов в праве разных государств, а потому необходимо знать, правом какого из них будут регулироваться отношения по конкретному контракту. Так, в частности, в соответствии с российским, германским и болгарским правом включение в контракт условия о штрафе по общему правилу не лишает права требовать возмещения убытков в части, не покрытой штрафом. В то же время, право Польши и Чехии исходит из того, что договорный штраф признается исключительной неустойкой, т.е. убытки, превышающие штраф, не могут быть по общему правилу взысканы. В праве Франции неустойка также признается исключительной, но судье предоставлено право изменить сумму неустойки, если она слишком высока или низка. Как отмечалось выше, в Великобритании и США условие о договорном штрафе вообще не может быть реализовано в судебном или арбитражном порядке1.
Весьма часто допускаются неточности при применении в контрактах торговых терминов, сложившихся в практике международной торговли, в частности, определяющих базисные условия поставки. Так, предназначенный для водных перевозок торговый термин «СИФ» нередко применяется при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного). При отсутствии в контракте положений, разъясняющих, что стороны в данном случае имели ввиду, возникают трудности при разрешении споров, в частности по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.
Встречаются противоречия между отдельными условиями контракта, и нередко сами условия формулируются недостаточно четко, а порой просто двусмысленно, что вызывает споры при их толковании.
При формулировании условия об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых «форс-мажорных оговорок»), нередко не учитываются последствия той или иной формулировки, что приводит к снижению или повышению имущественной ответственности соответствующей стороны контракта. Например, при включении в контракт оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитраж принимал решение о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне ее контроля, если они не были предусмотрены перечнем, содержавшемся в контракте.
Имеют место и случаи, когда в контракте недостаточно четко формулируется условие о порядке разрешения споров. Например, в некоторых контрактах указывается, что споры подлежат рассмотрению в арбитраже в Москве, за исключением подсудности общим судам. Эта формулировка, являясь крайне неточной, вызывает большое число вопросов. Во-первых, органы судебной системы Российской Федерации общей юрисдикции (общие суды) в принципе могут рассматривать любые имущественные споры с участием зарубежных предпринимателей. Поэтому абсурдно употребление выражения «за исключением», означающее при его буквальном толковании, что те споры, которые отнесены к компетенции общих судов, не подлежат передаче в арбитраж. По-видимому, имелось в виду, что исключается передача таких споров в общие суды. Но тогда должно быть применено выражение «с исключением подсудности общим судам». Во-вторых, при наличии соглашения сторон такие споры могут разрешаться в Москве как постоянно действующим арбитражным судом (например, МКАС) или третейским судом, специально формируемым для рассмотрения конкретного спора (арбитраж «ad hoc»), так и государственным арбитражным судом по разрешению экономических споров (например, Арбитражным судом г. Москва или Высшим Арбитражным Судом РФ).
Наряду с очень краткими контрактами, содержащими минимум условий (предмет контракта, включающий наименование и количество товара; цена с указанием базиса поставки; требования к качеству; срок поставки; условия платежа), нередко заключаются многосторонние очень подробные контракты, предусматривающие значительное число дополнительных условий. Заключение таких контрактов требует от российского предпринимателя четкого представления о том, чем будут восполняться пробелы контракта. Анализ многостраничных, подробных контрактов не всегда приводит к утешительным выводам. Во-первых, часто такие контракты составлены по трафарету, недостаточно учитывающему вид товара, являющегося предметом купли-продажи. Практически одинаковые условия предусматриваются как в отношении всех видов массовых продовольственных и промышленных товаров, так и в отношении машин и оборудования. Во-вторых, контракты примерно одинакового содержания составляются независимо от того, с партнером из какой страны они заключаются, и без учета применимого права. В-третьих, при