Актуальные вопросы нового акционерного законодательства
В соответствии с новыми положениями статьи 66 Закона «Об АО» в случае если общее собрание акционеров не было проведено в срок, установленные законом, то с истечением этого срока полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров. Это делает бессмысленным затягивание и (или) отказ от проведения общего собрания акционеров, что дает меньше возможности для злоупотребления своим положением членам совета директоров. Кроме того, в повестке дня годового общего собрания акционеров обязательно должен содержаться вопрос об избрании совета директоров общества.
Снижена доля участия членов коллегиального исполнительного органа в составе совета директоров общества, если ранее члены коллегиального исполнительного органа не могли составлять большинства в совете директоров, то теперь это количество уменьшилось до одной четвертой. Учитывая, что многие решения совета директоров принимаются большинством голосов, используя процедурные недоработки Закона «Об АО» (позднее направление уведомления о проведении заседания совета директоров) можно было легко провести решение, необходимое коллегиальному исполнительному органу.
Изменения, внесенные в статью 68 Закона «Об АО», позволяют предусмотреть в уставе общества возможность учета письменного мнения члена совета директоров. Это облегчает принятие решений советом директоров, делает этот орган более мобильным. Пунктом 3 статьи 68 Закона «Об АО» предусмотрен запрет передавать членом совета директоров право голоса не только другому члену совета директоров, но и любому другому лицу. Следовательно, член совета директоров не может оформить доверенность на представление его интересов в совете директоров, и обязан выполнять свои функции лично. Такой же запрет предусмотрен и в отношении члена коллегиального исполнительного органа (статья 70).
Согласно статье 69 Закона «Об АО» руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по решению общего собрания по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Такое решение может быть принято только по предложению совета директоров. Если ранее возможность утверждения условий заключаемого договора уставом общества могла быть предоставлена совету директоров, то теперь это положение исключено и, по-видимому, такие условия должны быть определены в решении общего собрания о передаче полномочий единоличного исполнительного органа. Это в свою очередь ограничивает свободу выбора условий заключаемого договора советом директоров и дает меньше возможности для злоупотреблений. Данное положение еще раз свидетельствует о направленности изменений закона на защиту акционеров от менеджмента акционерного общества.
Общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов находится в их компетенции, в любое время вправе прекратить полномочия управляющей организации или управляющего, а совету директоров уставом может быть предоставлено право приостановить их полномочия и одновременно должно быть принято решение о назначении временного управляющего и о проведении внеочередного общего собрания акционеров. Этот механизм позволяет быстрее реагировать на грубые нарушения исполнительных органов и предотвратить возможность возникновения убытков для общества в результате действий управляющей организации или управляющего.
Изменения в статьях 71-77 Закона «Об АО» носят характер уточняющих и детализирующих, а также согласовывают положения статей с изменениями, внесенными в другие статьи Закона «Об АО». Здесь следует отметить, что при осуществлении выкупа акций обществом по требованию акционеров, выкуп акций производится по рыночной цене. Причем если ранее закон предусматривал право совета директоров определять рыночную стоимость по правилам, указанным в статье 77 Закона «Об АО», то теперь закон говорит о праве совета директоров определять не рыночную стоимость, а цену (денежную оценку) имущества, цену размещения или цену выкупа эмиссионных ценных бумаг, которые должны определяться исходя из их рыночной стоимости. Для определения цены выкупаемых акций обязательно привлечение независимого оценщика. При определении цены размещения акций привлечение независимого оценщика необязательно в случае, если цена покупки или цена спроса и цена предложения этих акций регулярно опубликовываются в печати, и для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения. Ранее закон позволял совету директоров не привлекать независимого оценщика при определении рыночной стоимости имущества общества и при оплате дополнительных акций неденежными средствами, если номинальная стоимость приобретаемых таким образом ценных бумаг не превышала 200 минимальных размеров оплаты труда. Также ранее не требовалось привлечение независимого оценщика при оплате учредителями уставного капитала общества неденежными средствами, а в связи с принятием изменений, такая оценка не может быть выше, чем оценка, проведенная независимым оценщиком. Таким образом, эти изменения оставляют минимум простора совету директоров в вопросах определения цены выкупа акций, цены их размещения, цены имущества.
Внесены изменения в определение понятия крупная сделка, если ранее размер крупной сделки устанавливался на основе данных бухгалтерской отчетности на дату принятия решения о заключении крупной сделки (что являлось достаточно проблематичным), то теперь размер определяется на основании данных на последнюю отчетную дату, предшествующую принятию решения о совершении крупной сделки. Это в значительной мере упрощает совершение такой сделки, а также позволяет контрагенту иметь полную информацию о заключаемой сделке и, соответственно, снижает риск признания ее недействительной по основанию нарушения порядка, предусмотренного статьей 79 Закона «Об АО».
Принципиальным является дополнение статьи 79 Закона «Об АО» пунктом 6, который устанавливает оспоримость крупной сделки, совершенной с нарушением требований названной статьи, ранее такая сделка не влекла никаких последствий как несоответствующая закону, поскольку в Законе «Об АО» не содержалось указание на ее оспоримость.
Существенные изменения внесены в статью 80 Закона «Об АО», регулирующую порядок приобретения 30 и более процентов обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев голосующих акций более 1000. Во-первых, нововведение касается последствий приобретения такого пакета акций с нарушением установленного статьей 80 Закона «Об АО» порядка. Законом устанавливается более жесткое правило. Если ранее лицо, приобретшее акции с нарушением такого порядка, вправе было голосовать на общем собрании акционеров по акциям, общее количество которых не превышает 30 процентов голосующих акций общества, то теперь право голоса дают лишь акции, приобретенные с соблюдением требований статьи 80 Закона «Об АО». Данное требование призвано защитить акционеров общества, поскольку обладание тридцати процентным пакетом акций общества позволяет блокировать принятие ряда решений (подпункты 1 - 3, 5 и 17 пункта 1 статьи 48, пункт 2 статьи 79 Закона). Во-вторых, установлено правило, в соответствии с которым применение данной статьи распространяется не только на случаи приобретения 30 процентного пакета размещенных обыкновенных акций, но и на случаи, когда приобретение небольшого пакета размещенных обыкновенных акций в совокупности с уже имеющимся пакетом размещенных обыкновенных акций составляет 30%, а также на приобретение каждых 5 процентов размещенных обыкновенных акций свыше 30 процентов размещенных обыкновенных акций. В-третьих, Закон «Об АО» устанавливает срок (15 дней с момента принятия акционером предложения о приобретении у него акций), в течение которого должны быть оплачены выкупаемые акции. Отсутствие этого срока позволяло устанавливать в предложении акционерам о приобретении акций неоправданно большие сроки оплаты акций.
Кроме того, при осуществлении подобных сделок необходимо учитывать также требования антимонопольного законодательства. В частности, статья 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» предусматривает получение предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделки по приобретению 20 и более процентов акций общества в том случае, если суммарная балансовая стоимость активов приобретателя (приобретателей) и общества, акции которого приобретают, превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда или один из них имеет долю на рынке определенного товара более 35 процентов, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта. Если же суммарная балансовая стоимость активов превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, то необходимо уведомление антимонопольного органа о совершенной сделке в течение 15 дней с момента ее совершения.
В случае совершение сделок с нарушениями названных выше требований, антимонопольный орган вправе обратиться в суд с требованием о признании таких сделок недействительными при наличии условий, предусмотренных, статьей 18 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» [8].
Ряд существенных изменений было внесено в главу IX Закона "Об АО", регламентирующую вопросы заинтересованности в совершении обществом сделки. В частности было законодательно оформлено выработанное практикой правило, получившее закрепление в пункте 2 статьи 83 Закона «Об АО», согласно которому при принятии решения об одобрении советом директоров сделки, в которой имеется заинтересованность, в случае, если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров общества, решение по данному вопросу принимается общим собранием акционеров. Перечень лиц, которые могут быть заинтересованы в совершении сделки, содержится в статье 81 Закона «Об АО», однако для полного выявления заинтересованных лиц необходимо обратиться к понятию «аффилированных лиц», сформулированному в статье 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».
В практике часто встречались случаи, когда сделки, прошедшие одобрение в установленном законом порядке, признавались недействительными по тому основанию, что в решении об одобрении не было условий одобряемой сделки. Данный пробел законодательства восполняется пунктом 6 статьи 83 Закона «Об АО». В таком решении должны быть указано лицо (лица), являющиеся стороной (сторонами) сделки, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Изменения в статье 84 Закона «Об АО» снимают вопросы о лицах, имеющих право на предъявление иска о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Согласно пункту 2 статьи 84 Закона такая сделка может быть признана недействительной по иску общества или акционера.
Среди документов, подлежащих обязательному хранению в обществе, а, следовательно, и документов, доступных для ознакомления акционерам, добавились: договор о создании общества; документы бухгалтерской отчетности; бюллетени для голосования, а также доверенности на участие в собрании акционеров, отчеты независимых оценщиков; списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, имеющих право на получение дивидендов, а также иные списки, составляемые обществом для осуществления акционерами своих прав в соответствии с требованиями Закона «Об АО». Расширение этого списка позволяет акционерам обладать более полной информацией о деятельности и состоянии акционерного общества. Нарушение права акционеров на информацию может повлечь серьезные последствия, например, признание недействительным общего собрания акционеров. В частности, в постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2.04.1997г. № 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" в качестве оснований, которые могут служить основаниями для признания общего собрания акционеров недействительным, названы непредоставление возможности ознакомиться с необходимой информацией по вопросам, включенным в повестку дня собрания, несвоевременное извещение акционера о дате проведения общего собрания, и т.д.
На защиту прав акционеров направлены положения статьи 91 Закона «Об АО», которые, во-первых, урегулировали порядок ознакомления акционеров с документами, указанными в пункте 1 статьи 89 Закона «Об АО», обязав предоставить требуемые акционером документы в течение 7 дней с момента предъявления соответствующего требования. Кроме того, крупные акционеры, владеющие не менее чем 25 % акций акционерного общества, имеют право знакомится также с документами бухгалтерского учета и протоколами заседаний коллегиального исполнительного органа. Это позволит крупным акционерам своевременно требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров для принятия решения о досрочном прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа, если такое решение принимается общим собранием акционеров.
В целом характер изменений, внесенных в Закон «Об АО», позволяет говорить об устранении пробелов в акционерном законодательстве и согласовании его с другими федеральными законами и иными нормативными актами, принятыми в последнее время. Направленность изменений четко свидетельствует о стремлении законодателя обеспечить более полную защиту интересов акционеров (в основном средних и мелких).
Все изменения, исходя из их характера, позволяют выделить несколько блоков.
1. Изменения, направленные на устранение пробелов законодательства, связанные с защитой прав акционеров, сохранением их статуса. Прежде всего, эти изменения свидетельствуют о стремлении законодателя не допустить использование схем, в результате которых доля участия этой группы акционеров в уставном капитале становится минимальной и, соответственно, минимальной становится и возможность определять какие-либо решения общества (механизм дополнительной эмиссии акций при отсутствии преимущественного права акционеров на приобретение акций), либо схем, позволяющих вообще уменьшать количество акционеров при помощи проведения консолидации акции и выкупа в последующем образовавшихся дробных акций. Эти изменения позволяют сохранить статус акционеров, не допускают резкого изменения «баланса сил» внутри акционерного общества и значительно затрудняют передел собственности при помощи корпоративного законодательства.
Также в этот блок входят изменения в отношении защиты прав акционеров от менеджмента (управления) акционерного общества. Это, прежде всего, проявляется в расширении компетенции общего собрания, передаче некоторых полномочий от совета директоров общему собранию и возможностью осуществления более полного контроля за деятельностью органов общества, возможностью более оперативного принятия решений по вопросам отстранения исполнительных органов от выполняемых ими функций.
2. Второй блок характеризуется четкой детализацией (регламентацией) процедурных норм Закона «Об АО», а в некоторых случаях, когда механизма не существовало вообще или он отдавался на усмотрение обществу, появлением новых положений, регулирующих процедурные вопросы. Изменениям подвергаются сроки, большая часть которых увеличена, в целях предоставления акционерам максимальной возможности для реализации своих прав (право преимущественного приобретения дополнительно размещаемых акций), а также в ряде случаев изменен момент, с которого начинают течь указанные сроки, что не позволяет использовать механизмы, не позволяющие акционерам реально воспользоваться своими правами. Многие из процедурных вопросов закон не оставляет на усмотрение общества и закрепляет все больше императивных норм, не предоставляя, например, по общему правилу, право устанавливать в уставе общества большее число голосов, необходимых для принятия решения, чем это предусмотрено Законом «Об АО».
3. Большой блок изменений, связанных с предоставлением обществом информации акционерам, направлен на расширение прав акционеров в этой области. В частности, увеличился перечень документов, к которым общество обязано обеспечить доступ каждому акционеру. Установлен порядок и сроки ознакомления акционеров с этими документами. При этом перечень документов, с которыми акционер может ознакомиться, неодинаков для мелких и крупных акционеров. Крупные акционеры, владеющие не менее 25 % акций общества, имеют право знакомиться со всеми документами, в том числе с документами бухгалтерского учета и протоколами заседаний коллегиального исполнительного органа.
4. Ряд изменений направлен на защиту акционеров общества от скупки его акций и поглощения подобным образом общества, во-первых, при помощи устранения права голоса по акциям, приобретенным в нарушении требований статьи 80 Закона «Об АО», во-вторых, путем распространения требований названной статьи на приобретение каждых 5 процентов акций свыше 30 процентов размещенных обыкновенных акций общества.
Сидор Павел Леонидович, специалист департамента Консультирования и сопровождения бизнес-проектов Юридической фирмы «Парфёнов и Партнёры»
Список литературы
[1] Собрание законодательства РФ, 1997, № 30, ст. 3595.
[2] См. Постановление Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 марта 2000 года № 1539/99 // Вестник ВАС РФ, 2000, № 6, с. 60.
[3] См. п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 года № 4/8