Трудовые и гражданско-правовые отношения между работниками и работодателями

Введение

Создание программ для ЭВМ - довольно сложный, длительный и дорогостоящий процесс. Вместе с тем, возрастающие потребности российской экономики в наукоемких технологиях, в том числе в программах для ЭВМ, позволили начать формирование особого сектора рынка, где уже сотни компаний заняты созданием и распространением программных продуктов.

Большое разнообразие как зарубежных, так и отечественных программ, а также минимальные сроки их обновления оставляют все меньше шансов авторам-одиночкам успевать за этим процессом и создавать программы, имеющее сколько-нибудь серьезное значение для рынка, поэтому чаще всего программы создаются творческими усилиями команд специалистов, работающих в компаниях. При этом на конкурентные преимущества могут расчитывать только те компании, в которых собраны наиболее профессиональные авторские коллективы, творческая деятельность которых подкреплена серьезной материальной базой и наиболее эффективно организована.

Лидирующие позиции крупнейших отечественных компаний-производителей программ для ЭВМ обусловлены прежде всего тем, что они в течение нескольких лет инвестировали в создание программ значительные средства и привлекли в свои предприятия десятки и сотни специалистов, причем не только инженеров-программистов, но и специалистов из других областей знаний - экспертов по производственным технологиям, менеджменту, финансам, бухгалтерскому учету, праву и т.д.

Переживаемый на рынке рост числа компаний и количества их сотрудников требует адекватного правового регулирования отношений, возникающих в связи с созданием и использованием таких объектов интеллектуальной деятельности как программы для ЭВМ.

между автором и работодателем.

- Понятие трудового договора (контракта)

- Стороны трудового договора

- Структурное подразделение

- Профессия (должность)

- Служебные обязанности

- Срок трудового договора

- Испытательный срок

- Иные обязанности администрации и работника

- Оплата труда

- Режим рабочего времени

- Отпуск

- Дополнительные льготы

- Иные условия

- Использование служебных произведений

- Право работника на вознаграждение.

Понятие трудового договора (контракта)

Трудовые отношения регулируются нормами трудового права (в частности, Кодексом Законов о труде РФ (КЗоТ)) и возникают на основании заключения между работником и работодателем соответствующего договора.

Трудовой договор между автором и работодателем является прежде всего организационной-правовой основой, позволяющей, во-первых, определить условия труда автора и социальные гарантии, а во-вторых, установить эффективный порядок использования материальных, финансовых, технических, информационных и прочих ресурсов, которыми располагает работодатель.

Определение понятия "трудовой договор (контракт)" содержится в ст. 15 КЗоТ, где трудовой договор (контракт) определяется как соглашение между трудящимся и предприятием, учреждением, организацией, по которому трудящийся обязуется выполнять работу по определенной специальности, квалификации или должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а предприятие, учреждение, организация обязуется выплачивать трудящемуся заработную плату и обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон.

Здесь возникают два вопроса: имеются ли различия между понятиями "трудовой договор" и "контракт" и обязательно ли при приеме на работу заключение трудового договора в письменном виде.

Отвечая на первый вопрос необходимо отметить, что и трудовой договор и контракт являются соглашениями между работодателем и работником и регулируются нормами трудового права. Контракт - это разновидность трудового договора, его частный случай, с помощью которого стороны оговаривают условия, отличные от типовых условий, принятых на данном предприятии. Например, контрактом можно установить прежде всего ограничения по срокам его действия, а также более широкий перечень оговоренных непосредственно сторонами вопросов организации труда, его стимулирования, социально-бытового обеспечения, взаимной ответственности и др.

Необходимость письменного заключения трудовых договоров установлена в статье 18 КЗоТ. Однако, это не означает, что стороны должны в обязательном порядке составить и подписать единый документ. Письменная форма договора состоит в том, что работник подает заявление о приеме на работу, представляет документы с учетом ст. 19 КЗоТ, а руководитель предприятия издает приказ, содержащий основные условия достигнутых договоренностей, который объявляется работнику под росписку. Такая форма заключения трудового договора вполне оправдана на тех предприятиях, где имеется достаточно развитая локальная нормативная база, например: принят коллективный договор (см. Федеральный Закон от 11 марта 1992 г. N 2490-1 "О коллективных договорах и соглашениях", с изменениями от 24 ноября 1995 г.), утверждены правила внутреннего трудового распорядка, положения о структурных подразделениях, бизнес-программы (бизнес-планы), штатные расписания, должностные инструкции и т. д.

Вместе с тем, если локальная нормативная база отсутствует или разработана недостаточно, работодателям настоятельно рекомендуется оформлять трудовые отношения в виде отдельных письменных договоров, с достаточной степенью детализации всех существенных условий трудовых отношений.

Наличие подробного трудового договора, или достаточно развитой локальной нормативной базы очень важно не только для избежания каких-либо трудовых конфликтов, но и может стать юридически значимым фактом для определения служебного характера конкретного произведения. Строго говоря, наличие документально оформленых отношений, избавит работодателя, в случае спора с автором, от необходимости доказывания законности использования им прав на служебное произведение. Вместе с тем, полное отсутствие у работодателя документов, подтверждающих служебный характер используемых произведений может иметь для работодателя серьезные последствия вплоть до потери прав на произведение.

Рассмотрим более подробно некоторые аспекты заключения трудовых договоров (контрактов) авторов с работодателями, используя рекомендации Министерства труда и социального развития по заключению трудового договора (контракта) в письменной форме (Постановление Минтруда РФ от 14 июля 1993г. № 315).

Трудовой договор (контракт) в письменной форме в виде отдельного документа заключается при найме работников. Оформление таких трудовых договоров с лицами, ранее принятыми на работу, производится только с их согласия.

Закон не связывает соблюдение письменной формы с определенным видом договора. Поэтому письменный трудовой договор (контракт) может заключаться как с постоянными, так и временными работниками, надомниками и т. п.

Стороны трудового договора

1. Сторонами трудового договора (контракта) являются:

- в качестве работодателя - предприятие любой формы собственности, учреждение, организация, отдельные граждане;

- в качестве работника - граждане, достигшие 16 лет (в исключительных случаях 15 лет); учащиеся, достигшие 14 лет, - в случаях и порядке, предусмотренных законодательством.

Предприятие может делегировать право по приему (увольнению) работников своим филиалам, отделениям, представительствам и т.п., что должно быть закреплено в его уставе (положении).

Структурное подразделение

2. В трудовом договоре целесообразно указывать структурное подразделение (департамент, отдел, отделение, службу, лабораторию и т. п.), в которое принимается работник, что позволит конкретизировать его трудовые обязанности, условия труда, полагающиеся льготы.

Профессия (должность)

3. В трудовом договоре (контракте) указывается наименование профессии (должности), на которую принимается работник и круг его обязанностей.

Наименование профессии (должности) работника рекомендуется определять в соответствии с квалификационными справочниками, так как определенная регламентация наименования профессий или должностей обусловлена действующем в настоящее время механизмом создания гарантий социальной защиты работников при решении вопросов оплаты труда, льгот и компенсаций в связи с условиями труда, условиями пенсионного обеспечения и др.

Служебные обязанности

4. Конкретизация служебных обязанностей производится, как правило, в должностной инструкции на основе, например, квалификационной характеристики, приказов и распоряжений руководителя и служебных заданий работодателя.

Согласование и четкое определение обязанностей в трудовом договоре (контракте) необходимо и работодателю и работнику. Работодателю это дает возможность осуществлять рациональное распределение работ и эффективную организацию труда, оценивать занятость работника, а для работника создает определенность относительно объема выполняемых работ, возможность правильного решения спорных вопросов.

Срок трудового договора

5. Согласно ст. 17 КЗоТ трудовой договор (контракт) может заключаться на сроки:

- на неопределенный срок, т.н. постоянный;

- на определенный срок не более пяти лет;

- на время выполнения определенной работы.

При заключении с работником трудового договора (контракта) на определенный срок (срочный договор) указываются даты начала и окончания контракта. Трудовой контракт, заключаемый на время выполнения определенной работы является разновидностью срочного трудового контракта, но только срок его окончания обусловлен не календарной датой, а датой выполнения конкретной работы.

Срочный трудовой договор должен быть заключен обязательно в форме контракта - единого письменного документа.

Срочный трудовой договор (контракт) заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок:

- с учетом характера предстоящей работы;

- с учетом условий ее выполнения;

- с учетом интересов работника;

- в случаях, непосредственно предусмотренных законом.

Срочные трудовые договоры вполне оправдано заключать с авторами, принимаемыми на работу с целью создания одной или нескольких конкретных программ для ЭВМ или части этих программ. Заключение такого трудового договора не противоречит требованиям ч. 2 ст. 17 КЗоТ.

Ясно, что если работодатель не планирует и далее пользоваться услугами работника для создания других программ или переучивать этого программиста, допустим, в менеджера по продажам, то прекращение срочного трудового договора является для работодателя наиболее выгодным решением. Конечно, стороны могут заранее определить размер, порядок и условия выплаты авторского вознаграждения на которое увольняемый работник, в случае такой договоренности, имел бы право рассчитывать.

Еще одна особенность срочных трудовых договоров состоит в том, что это единственная предоставляемая КЗоТ возможность "закрепить" работника на предприятии на определенный срок или на время выполнения им конкретной работы. Это тем более важно тогда, когда работодатель проводит обучение, повышение квалификации или переквалификацию работника, посвящает его в свои коммерческие секреты (технологии, ноу-хау, результаты маркетинговых исследований и т.д.) и при этом повышает ценность работника на рынке труда. Работник, заключивший срочный трудовой договор, должен иметь уважительную причину для его расторжения (болезнь, переезд с семьей в другую местность и т.д.), в противном случае работодатель вправе потребовать от него (в том числе в судебном порядке) продолжения работы.

Конечно, здесь надо помнить о том, что недопустимо требовать от работников перезаключения уже имеющихся постоянных договоров на срочные.

Испытательный срок

6. С целью проверки соответствия подготовки и способностей работника поручаемой ему работе по соглашению сторон может быть установлен испытательный срок в пределах, предусмотренных законодательством (как правило до 3 месяцев, а в исключительных случаях по согласованию с профсоюзной организацией - не более 6 месяцев). Если работник принимается с испытательным сроком, то в трудовом договоре (контракте) фиксируется конкретный срок испытания (с какого по какое время).

Иные обязанности администрации и работника

7. Представителем работодателя в трудовых отношениях является администрация (включая руководителя), На которую также возлагаются обязанности по трудовому договору. К их числу относятся: обязанности эффективно организовать труд работников, создать условия для безопасного и производительного труда, оборудовать рабочие места в соответствии с правилами охраны труда и техники безопасности, своевременно выплачивать работникам обусловленную договором заработную плату.

В трудовой договор (контракт) могут быть внесены обязательства работника по повышению квалификации, уровня профессионализма и компетентности или по переобучению под конкретные бизнес-задачи, а также обязательства работодателя по отношению к работнику, заключающиеся в предоставлении возможностей для обучения или получения дополнительного образования.

Оплата труда

8. Вопросы оплаты труда решаются непосредственно на предприятии. Их регулирование, как правило, осуществляется штатным расписанием, приказами, либо иными локальными нормативными актами. Установленные на предприятии оклады не могут быть ниже установленного государственного минимума. Важно иметь ввиду, что заработная плата, премии и иные выплаты, предусмотренные трудовым договором, не являются авторским вознаграждением.

В трудовом договоре (контракте) целесообразно указывать размер должностного оклада работника. Различные виды поощрения работников, действующие на предприятии, также могут быть отражены в индивидуальном трудовом договоре (контракте), например: премии, вознаграждения по итогам года, выплаты за выслугу лет, натуральные оплаты.

Режим рабочего времени

9. Режим рабочего времени определяется правилами внутреннего трудового распорядка или графиками сменности и распространяется на всех работников. Однако в отдельных случаях может возникнуть необходимость конкретизировать режим рабочего времени, прийти к соглашению о неполном рабочем времени, гибком графике работы и т. д. В этом случае в трудовом договоре (контракте) производится соответствующая запись.

Отпуск

10. В трудовом договоре целесообразно указать продолжительность ежегодного отпуска работника и дополнительного отпуска, если таковой будет предоставляться.

Дополнительные льготы

11. Дополнительные по сравнению с законодательством льготы и услуги по социальному обслуживанию, социальному обеспечению, дополнительному медицинскому страхованию и другим видам обслуживания могут устанавливаться за счет средств предприятия. Как правило, они предусматриваются в коллективном договоре и распространяются на всех членов коллектива. При необходимости эти нормы могут устанавливаться и в индивидуально-договорном порядке.

Иные условия

12. При заключении трудового договора (контракта) не могут устанавливаться по согласованию сторон трудового договора (контракта) следующие условия:

- основания увольнения;

- установление не предусмотренных законодательством дисциплинарных взысканий;

- введение для работников полной материальной ответственности, кроме случаев, предусмотренных в ст. 121 КЗоТ.

Стороны не могут также изменить порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Использование служебных произведений

Отношения, связанные с использованием служебных произведений, регулируются ст. 14 Закона об АП и СМ, а также ст. 12 Закона о ПрЭВМ и БД. Согласно п. 1 ст. 14 Закона об АП и СМ "авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебное произведение), принадлежит автору служебного произведения". Однако п. 2 этой же статьи указывает на то, что право пользования и распоряжения данным объектом при этом принадлежит работодателю, а именно "исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное".

Таким образом видно, что служебные произведения находятся в особом правовом режиме по сравнению с произведениями, созданными в инициативном порядке или по договору заказа, либо подряда.

Здесь возникает важный вопрос: любую ли программу для ЭВМ, разработанную работником предприятия, следует рассматривать как служебное произведение. От ответа на вопрос является произведение служебным или нет зависит распределение прав на использование такого произведения между автором и работодателем.

Служебным считается произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания. При этом работодатель может давать работнику задания только в рамках его служебных обязанностей, причем эти задания по своему объему не должны превышать нормы труда (т. е. нормы выработки, времени, обслуживания и т. п.) - ст. 102 КЗоТ.

Таким образом задание работнику, выходящее за рамки его служебных обязанностей или за пределы нормы труда, не должно считаться служебным. Следовательно, полученные в результате выполнения такого задания компьютерные программы не подпадают под действие ст. 14 Закона об АП и СМ и имущественные права на их использование не принадлежат работодателю.

Для определения того, выходит ли данное задание за рамки служебных обязанностей, могут быть использованы должностные инструкции, приказы и распоряжения по предприятию.

В качестве доказательства того, что произведение относится к категории служебных, может, например использоваться следующее:

- Документы, подтверждающие факт работы автора на предприятие работодателя (приказ о приеме на работу и об увольнении, трудовой договор (контракт)).

- Документы, подтверждающие факт создания программы для ЭВМ или БД в период нахождения автора в трудовых отношениях с работодателем, например публикация в этот период сведений о создании данной программы для ЭВМ или БД, сделанные работодателем.

- Служебное задание, выданное работодателем работнику и подписанное последним, в котором с достаточной степенью детализации отражены основные позиции, позволяющие утверждать, что программа для ЭВМ создана именно на основании этого служебного задания. Минимум, который следовало бы отразить в служебном задании, может состоять в следующем:

-- наименование работодателя и ф.и.о. автора;

-- название программы для ЭВМ или базы данных;

-- область применения, назначения и функциональные возможности;

-- основные технические характеристики;

-- язык программирования;

-- тип реализующей ЭВМ и т.д.

Чем подробнее составлено служебное задание, тем лучше.

4. Существенным доказательством создания компьютерной программы в порядке выполнения служебных обязанностей (служебного задания) могут быть признаны письменный отчет автора о завершении работы по выполнению служебного задания, акты о результатах проведенного тестирования программы, письменные согласования автора и работодателя о доработке программы, т.е. та внутренняя документация, которая обычно сопровождает процесс создания сложных объектов.

Кстати, здесь интересно отметить, что американский суд, рассматривая споры о служебном характере произведений, обращает внимание на следующие вопросы:

- кто контролирует способы и средства, используемые при создании произведения;

- квалификация работника;

- кому принадлежат оборудование и средства, используемые при создании произведения;

- территория, на которой создавалось произведение;

- когда между автором и работодателем возникли трудовые отношения;

- имеет ли право работодатель поручать работнику выполнение дополнительных заданий;

- режим работы работника;

-